Αναζητείται «νομική φόρμουλα» για τη μίσθωση του «Ακταίον»

«Nομική φόρμουλα» για την εκμίσθωση του “Ακταίον” σε ιδιώτη μέχρι το τέλος της φετινής τουριστικής περιόδου, με συνοπτικές διαδικασίες, και συγκεκριμένα με πρόχειρο διαγωνισμό, αναζητεί η δημοτική αρχή.
Θυμίζουμε ότι το ακίνητο ιδιοκτησίας του ΕΟΤ παραχωρήθηκε στο Δήμο Ρόδου με απόφαση του Υπουργείου Τουρισμού, προεκλογικώς, τον Φεβρουάριο του 2012.
Η δημοτική αρχή διατείνεται ότι αδυνατεί να προχωρήσει σε προσλήψεις προσωπικού για τη λειτουργία του, εξαιτίας των περιορισμών της κείμενης νομοθεσίας και ότι αναγκάζεται να το μισθώσει…
Εν πάση περιπτώσει για το θέμα γνωμοδότησε ο νομικός σύμβουλος της εταιρείας “Πηγές Καλλιθέας Α.Ε.” κ. Κ. Χαλκιάς, που κρίνει συμπερασματικά ότι είναι επιτρεπτή η ανάθεση σε τρίτους με διαγωνισμό, πρόχειρο ή ανοικτό, ανάλογα με το ύψος της σκοπούμενης ανάθεσης, η λειτουργία καταστήματος υγειονομικού ενδιαφέροντος, η οποία μπορεί να περιλαμβάνει και τις ακόλουθες επιμέρους υποχρεώσεις:
– Της επιλογής, διάθεσης, καθοδήγησης, πληρωμής και ασφάλισης του απαιτούμενου εξειδικευμένου προσωπικού για την κάλυψη των επιμέρους αναγκών λειτουργίας του καταστήματος.
– Της παρασκευής, συντήρησης, αποθήκευσης και διάθεσης των ειδών του καταστήματος και της απομάκρυνσης των υπολοίπων αυτών.
– Του καθαρισμού, της συντήρησης και του εν γένει ευπρεπισμού του καταστήματος και του περιβάλλοντος χώρου αυτού.
Στην γνωμοδότηση του κ. Χαλκιά αναφέρονται τα εξής:
Α. Το ισχύον δίκαιο
Αναφορικά με τη σύναψη συμβάσεων υπηρεσιών από δημοτικές μονομετοχικές ανώνυμες εταιρείας ο ν. 3463/2006 «περί κύρωσης του Κώδικα Δήμων και Κοινοτήτων» περιλαμβάνει τις ακόλουθες διατάξεις:
Ι. Το άρθρο 266 § 4, το οποίο ορίζει για τις δημοτικές και κοινοτικές (μονομετοχικές) ανώνυμες εταιρείες ότι «…Η πρόσληψη προσωπικού, η σύναψη συμβάσεων μίσθωσης έργου, καθώς και η σύναψη συμβάσεων ανάθεσης έργων, προμηθειών, μελετών και υπηρεσιών από τις δημοτικές ή κοινοτικές ανώνυμες εταιρείες διενεργούνται βάσει των αντιστοίχων κανόνων που ισχύουν για τις δημοτικές ή κοινοτικές κοινωφελείς επιχειρήσεις…».
II. Το άρθρο 257 § 2, το οποίο ορίζει, αναφορικά με τις δημοτικές και κοινοτικές κοινωφελείς επιχειρήσεις, ότι «…Η σύναψη συμβάσεων ανάθεσης έργων, υπηρεσιών, μελετών και προμηθειών των κοινωφελών επιχειρήσεων, καθώς και η σύναψη συμβάσεων μίσθωσης έργου διενεργούνται σύμφωνα με τις αντίστοιχες ρυθμίσεις που ισχύουν για τους Ο.Τ.Α. Το διοικητικό συμβούλιο μπορεί να συντάσσει αντίστοιχους κανονισμούς στο πλαίσιο των ανωτέρω κανόνων…».
III. Το άρθρο 209 §§ 2, 9 και 10 του κώδικα, το οποίο ορίζει σε σχέση με τους δήμους αυτούς καθαυτούς ότι:
«2. Η παροχή των κάθε είδους υπηρεσιών προς τους φορείς της προηγούμενης παραγράφου, πλην αυτών που εμπίπτουν στο πεδίο εφαρμογής του ν. 3316/2005 (ΦΕΚ 42 Α’), ρυθμίζεται με προεδρικό διάταγμα, που εκδίδεται ύστερα από πρόταση των Υπουργών Εσωτερικών, Δημόσιας Διοίκησης και Αποκέντρωσης και Οικονομίας και Οικονομικών…
9. Οι Δήμοι και οι Κοινότητες, οι Σύνδεσμοί τους, τα νομικά τους πρόσωπα δημοσίου δικαίου και τα ιδρύματά τους δύνανται να αναθέτουν απευθείας ή με συνοπτική διαδικασία (πρόχειρο διαγωνισμό) παροχή υπηρεσιών, που δεν υπάγονται στις διατάξεις του ν. 3316/2005 (ΦΕΚ 42 Α), σύμφωνα με τις προβλέψεις του άρθρου 83 του ν. 2362/1995 (ΦΕΚ 247 Α), ως προς τα επιτρεπτά χρηματικά όρια, όπως αυτά καθορίζονται με τις εκάστοτε εκδιδόμενες αποφάσεις του Υπουργού Οικονομίας και Οικονομικών. Για την απευθείας ανάθεση απαιτείται απόφαση Δημάρχου ή Προέδρου Κοινότητας, προέδρου συνδέσμων, νομικών τους προσώπων δημοσίου δικαίου και ιδρυμάτων, χωρίς προηγούμενη απόφαση του συμβουλίου. Στην περίπτωση αυτή τα συντασσόμενα τεύχη εγκρίνονται από τον Δήμαρχο ή τον Πρόεδρο Κοινότητας ή τον πρόεδρο του συνδέσμου, του δημοτικού ή κοινοτικού προσώπου δημοσίου δικαίου ή ιδρύματος.
Για τη συνοπτική διαδικασία (πρόχειρο διαγωνισμό) απαιτείται απόφαση της δημαρχιακής επιτροπής ή του κοινοτικού συμβουλίου, του διοικητικού συμβουλίου συνδέσμων, νομικών τους προσώπων δημοσίου δικαίου και ιδρυμάτων, που εγκρίνει και τα συντασσόμενα τεύχη.
10. Η σύναψη σύμβασης παροχής υπηρεσιών με διαπραγμάτευση χωρίς δημοσίευση σχετικής προκήρυξης ρυθμίζεται με ανάλογη εφαρμογή των αντίστοιχων διατάξεων του άρθρου 25 των προεδρικών διαταγμάτων 59/2007 (ΦΕΚ 59 Α) και 60/2007 (ΦΕΚ 64 Α), όπως ισχύουν».
Οι ως άνω παράγραφοι 9 και 10 του άρθρου 209 του Κώδικα Δήμων και Κοινοτήτων προστέθηκαν με την παρ. 13 άρθρου 20 του ν. 3731/2008, ενώ ως προς το προβλεπόμενο από την παράγραφο 2 του ως άνω άρθρου προεδρικό διάταγμα, πρέπει να σημειωθεί ότι δεν έχει ακόμη εκδοθεί.
IV. Ο καθορισμός ανωτάτων ορίων με το άρθρο 83 του ν. 2362/1995
Με την πρώτη παράγραφο της προαναφερόμενης διάταξης του άρθρου 83 του ν. 2362/1995 ορίστηκε ότι επιτρέπεται η με απευθείας ανάθεση σύναψη σύμβασης παροχής υπηρεσιών για ετήσια δαπάνη μέχρι ποσού ενός εκατομμυρίου πεντακοσίων χιλιάδων (1.500.000) δραχμών, από δε το ποσό αυτό και μέχρι τέσσερα εκατομμύρια (4.000.000) δρχ. απαιτείται διαγωνισμός με συνοπτική διαδικασία (πρόχειρος), ενώ τέλος για αναθέσεις άνω του ποσού των τεσσάρων εκατομμυρίων (4.000.000) δρχ. απαιτείται η διενέργεια τακτικού διαγωνισμού (ανοικτού ή κλειστού). Ως προς το ύψος των παραπάνω ποσών ορίστηκε ότι δύναται να αναπροσαρμόζονται με απόφαση του Υπουργού Οικονομικών.
Επί τούτου εκδόθηκε η υπ’ αριθ. ΥΑ 35130/739/9.8.2010 (ΦΕΚ Β’ 1291/11.8.2010), με την οποία αναπροσαρμόσθηκαν τα ποσά για τη σύναψη δημοσίων συμβάσεων που αφορούν, εκτός των άλλων, παροχή υπηρεσιών ως ακολούθως:
α) Με απευθείας ανάθεση μέχρι του ποσού των είκοσι χιλιάδων (20.000) ευρώ.
β) Με συνοπτική διαδικασία (πρόχειρο διαγωνισμό) από του ποσού της προηγουμένης περίπτωσης μέχρι του ποσού των εξήντα χιλιάδων (60.000) ευρώ.
γ) Με διενέργεια τακτικού διαγωνισμού άνω του ποσού των εξήντα χιλιάδων (60.000) ευρώ.
Τέλος ορίστηκε ότι οι περιορισμοί των ως άνω ποσών αναφέρονται σε σχέση με το ύψος της εγγεγραμμένης ετήσιας πίστωσης κατά Ειδικό Φορέα και Κ.Α.Ε. στον προϋπολογισμό κάθε φορέα και ότι στα ποσά αυτά δεν συμπεριλαμβάνεται ο Φ.Π.Α.
V. Οι διατάξεις του π.δ. 28/1980
Πέραν των ανωτέρω, επί των αναθέσεων υπηρεσιών των μονομετοχικών ανωνύμων εταιρειών εφαρμόζονται σε σχέση με την τηρούμενη διαδικασία οι διατάξεις του Ε.Κ.Ο.Τ.Α και του π.δ. 28/1980, εφόσον δεν περιλαμβάνουν αντίθετες ρυθμίσεις σε σχέση με τις προαναφερόμενες διατάξεις.
Β. Το επιτρεπτό περιεχόμενο της ανάθεσης υπηρεσίας
Ως προς την ανάθεση υπηρεσίας σε τρίτους ορίζεται στο άρθρο 2 § 2 εδ. δ’ του π.δ. 60/2007 «Προσαρμογή της Ελληνικής Νομοθεσίας στις διατάξεις της Οδηγίας 2004/18/ΕΚ “περί συντονισμού των διαδικασιών σύναψης δημοσίων συμβάσεων έργων, προμηθειών και υπηρεσιών”, όπως τροποποιήθηκε με την Οδηγία 2005/51/ΕΚ της Επιτροπής και την Οδηγία 2005/75/ΕΚ του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συμβουλίου της 16ης Νοεμβρίου 2005» ότι “Δημόσιες συμβάσεις υπηρεσιών” είναι δημόσιες συμβάσεις, πλην των δημοσίων συμβάσεων έργων ή προμηθειών, οι οποίες έχουν ως αντικείμενο την παροχή των υπηρεσιών που αναφέρονται στο Παράρτημα II του εν λόγω προεδρικού διατάγματος, στου οποίου την 17η κατηγορία περιλαμβάνονται ρητά οι υπηρεσίες ξενοδοχείων και εστιατορίων.
Με βάση τα παραπάνω είναι επομένως επιτρεπτή η ανάθεση σε τρίτους με διαγωνισμό, πρόχειρο ή ανοικτό ανάλογα με το ύψος της σκοπούμενης ανάθεσης, της λειτουργίας καταστήματος υγειονομικού ενδιαφέροντος, η οποία δύναται να περιλαμβάνει τις ακόλουθες επιμέρους υποχρεώσεις:
(α) Της επιλογής, διάθεσης, καθοδήγησης, πληρωμής και ασφάλισης του απαιτούμενου εξειδικευμένου προσωπικού για την κάλυψη των επιμέρους αναγκών λειτουργίας του καταστήματος.
(β) Της παρασκευής, συντήρησης, αποθήκευσης και διάθεσης των ειδών του καταστήματος και της απομάκρυνσης των υπολοίπων αυτών.
(γ) Του καθαρισμού, της συντήρησης και του εν γένει ευπρεπισμού του καταστήματος και του περιβάλλοντος χώρου αυτού.
Ρόδος, 23 Μαΐου 2012
Ο γνωμοδοτών δικηγόρος
Κωνσταντίνος Χαλκιάς